合同糾紛前沿問題審判實務（簡體書）

本書緊緊圍繞合同糾紛審判實務中的熱點、難點問題以專題的形式進行系統化分析和探討，作者是合同法領域具有較高造詣的審判業務專家，通過對審判實務問題的深入分析，有助于法官、律師以及其他法律實務工作者對審判實務問題深入了解和把握。

李玉林，山東省蘭陵縣人，法學博士，最高人民法院民二庭法官，長期從事民商事審判工作。已出版《案件受理》(合著)，參編《法國司法制度》、《民事案件申請再審指南》、《最高人民法院民事申請再審案件裁判標準》等10多部法學著作，發表學術論文二十余篇。

江必新主編：前沿問題審判實務叢書，匯集熱點專題，呈現疑案解析，精彩專家釋法，審判、訴訟實務中不可缺少的實用讀物。

專題一　合同的訂立及效力
1　未采用法定形式訂立的合同是否成立或生效?
2　如何理解電子交易合同的成立要件?
[疑案解析]當事人互相發送買賣貨物相關信息的行為構成要約和承諾
3　如何理解法定代表人越權訂立合同的效力?
[疑案解析]企業內部職務調整不影響法定代表人的代表行為
4　蓋章是否為構成表見代理的充分條件?
5　如何認定合同未生效與無效之間的區別?
[疑案解析]合同成立后未履行且未報審批機關批準的，為未生效而非無效
6　如何區分效力性強制規定和管理性強制規定?
[疑案解析]《儲蓄管理條例》中關于利率的規定不屬于效力性強制規定
7　如何理解保底性條款對合同性質及效力的影響?
8　如何確認需經批準、登記才生效的合同中當事人的法律責任?
9　如何理解合同中格式條款的法律效力?
[疑案解析]加重對方責任且提供方未盡合理提示義務的格式條款無效

專題一　合同的訂立及效力
1　未采用法定形式訂立的合同是否成立或生效?
2　如何理解電子交易合同的成立要件?
[疑案解析]當事人互相發送買賣貨物相關信息的行為構成要約和承諾
3　如何理解法定代表人越權訂立合同的效力?
[疑案解析]企業內部職務調整不影響法定代表人的代表行為
4　蓋章是否為構成表見代理的充分條件?
5　如何認定合同未生效與無效之間的區別?
[疑案解析]合同成立后未履行且未報審批機關批準的，為未生效而非無效
6　如何區分效力性強制規定和管理性強制規定?
[疑案解析]《儲蓄管理條例》中關于利率的規定不屬于效力性強制規定
7　如何理解保底性條款對合同性質及效力的影響?
8　如何確認需經批準、登記才生效的合同中當事人的法律責任?
9　如何理解合同中格式條款的法律效力?
[疑案解析]加重對方責任且提供方未盡合理提示義務的格式條款無效
10　如何理解虛偽表示對合同效力的影響?
[疑案解析]當事人之間的隱藏委托及借款行為無效
11　如何理解脅迫行為的構成要件?
[疑案解析]以合法舉報行為脅迫當事人簽訂合同亦屬可撤銷范疇
12　如何理解無權處分合同的效力?
[疑案解析]無權處分合同并非無效合同
13　如何理解非合意條款對合同效力的影響?
[疑案解析]非合意條款非合同主要條款，不影響合同的成立和生效
14　如何理解借用他人名義簽訂合同的效力?
[疑案解析]一方明知相對方借用他人名義締約，合同不能在名義載體與相對人之間成立
專題二　合同的履行
1　如何理解情勢變更原則?
[疑案解析]國家有關房地產的新政策不屬于情勢變更
2　如何理解不安抗辯權的適用條件?
[疑案解析]合同一方當事人喪失商業信譽，相對方可以行使不安抗辯權
3　違反從合同義務能否產生同時履行抗辯權?
4　如何理解代位權的成立要件及效果?
[疑案解析]代位權中次債權數額可以經法院判決確認
5　撤銷權是否必須以訴訟或仲裁方式行使?
6　債權人行使撤銷權后能否直接向受讓人請求返還財產?
[疑案解析]以明顯不合理的低價轉讓訴爭房屋系惡意轉讓財產的行為
7　如何理解第三人債務加入對原債權債務關系的影響?
[疑案解析]并存債務下原債務人與第三人向債權人共同承擔清償責任
8　在電子商務合同中虛擬交付與實際交付發生沖突時，如何判斷合同是否得到履行?
[疑案解析]電子商務合同中虛擬交付與實際交付相沖突時，應以實際交付判斷合同的履行
9　現實給付是否為代物清償合同的生效條件?
[疑案解析]代物清償不以現實給付為前提條件
專題三　合同權利義務的終止
1　如何理解和界定“根本違約”的標準?
[疑案解析]不能將合同主要義務簡單地理解為履行全部義務中的大部分
2　如何理解違反從合同義務與合同解除之間的關系?
[疑案解析]出賣人未履行或不當履行從給付義務致使買受人不能實現合同目的，買受人可以主張解除合同
3　如何理解合同解除的法律后果?
4　如何理解合同解除權的放棄?
[疑案解析]合同解除權條件成就后仍要求相對方繼續履行合同表明已放棄解除權
5　無合同解除權的解除行為是否適用《合同法解釋二》第二十四條的規定?
6　如何確認合同解除后的損害賠償范圍?
7　如何理解預約效力及其違約責任的承擔方式?
8　如何確認違約可得利益損失的數額?
[疑案解析]在確認違約可得利益損失數額時應考慮非違約方應支出的必要交易成本
9　如何確定締約過失責任的賠償范圍?
[疑案解析]締約過失責任賠償范圍不應超過履行利益
10　如何理解無效合同損失賠償范圍的界定?
[疑案解析]合同無效后的損失賠償范圍僅限于信賴利益
11　合同有效成立是否存在適用締約過失責任的余地?
[疑案解析]合同有效成立，違反先合同義務的一方當事人仍應承擔締約過失責任
12　如何確認當事人約定的違約金過高?
[疑案解析]當事人雖僅主張未違約，人民法院亦可酌減違約金
13　違約損失賠償金與違約金能否并用?
14　約定損失賠償金數額過高時能否予以調整?
[疑案解析]合同解除后達成的損失賠償金條款，一方當事人以數額過高為由請求調整應不予支持
15　如何理解違約合同解除后違約金條款的適用?
16　如何理解履約保證金的性質?
[疑案解析]履約保證金具有預付款的性質，一般不能與違約金同時使用
17　違約金可否適用損益相抵規則?
專題四　合同的解釋
1　如何理解合同條款的補充原則?
2　如何確認交易習慣的標準?
[疑案解析]等額現金換取等額遠期承兌匯票的交易有悖正常交易習慣
3　如何理解爭議條款的解釋原則?
[疑案解析]對儲蓄合同相關內容的理解存有分歧時應按一般社會生活常識和普遍認知作出解釋，不能片面依照銀行內部業務規定解釋合同內容
4　如何理解反立約人規則在合同解釋中的適用?
[疑案解析]格式合同條款解釋應適用反立約人規則
5　如何認定“名不副實”合同的性質?
[疑案解析]當合同內容相互矛盾時應根據實際履約情況來認定合同性質
6　如何理解協議變更書面合同的內容?
[疑案解析]當事人就除書面形式以外是否變更合同的情形理解不一致時視為合同未變更
7　第三人能否依據《合同法》第六十四條的規定向債務人主張權利?
8　如何理解合同的相對性與第三人的關系?
[疑案解析]義務人不能以與合同之外第三人的原因拒絕履行約定義務
9　如何理解債權的平等屬性?
[疑案解析]優先保護成立在前的債權違反了債的平等原則
專題五　買賣合同
1　如何理解動產多重買賣合同的效力及履行順序?
[疑案解析]多重買賣合同的履行順序應以誠實信用和公平原則來確認
2　如何理解保留所有權買賣合同的性質?
3　如何理解保留所有權買賣合同中出賣人取回權的法律性質?
4　如何理解出賣人的權利瑕疵擔保責任?
[疑案解析]出賣人對標的物負有瑕疵擔保義務
5　如何界定標的物質量瑕疵期間?
6　如何理解“一經動用即視為合格”規則的適用?
7　如何確認買賣合同中的貨物異議期間?
[疑案解析]買受人未在合同約定的期限內提出品質異議視為認可貨物的數量或質量符合約定
8　如何理解“第一承運人”風險轉移規則的法律構成?
[疑案解析]當事人沒有約定或者約定不明確的，出賣人將標的物交付給第一承運人后標的物毀損、滅失風險由買受人承擔
9　如何理解買受人在代為保管多收標的物期間的損失責任承擔?
10　增值稅專用發票能否作為認定交付標的物的依據?
11　增值稅專用發票能否作為認定欠款數額的依據?
[疑案解析]買賣合同的結算應以合同約定條件來判斷
12　質量保證金與違約金能否并用?
13　如何認定墓地買賣合同的效力?
[疑案解析]不違反公序良俗、社會公共利益的墓土買賣合同有效
專題六　房屋買賣合同
1　如何理解售樓沙盤、宣傳資料等廣告的性質?
[疑案解析]開發商在沙盤、樓售書及廣告中承諾的綠地面積、公共設施等內容屬于要約內容
2　如何理解房屋認購書的法律性質?
[疑案解析]房屋認購金具有立約定金的性質
3　未取得產權證的房屋可否轉讓?
4　如何理解網簽合同的成立與生效?
[疑案解析]房屋買賣雙方網上簽約，雖未簽訂書面合同，但可認定買賣合同已成立
5　如何認定買賣經濟適用房房號合同的效力?
[疑案解析]轉讓經濟適用房購房資格的合同無效
6　如何理解城鎮居民購買農村房屋買賣合同的效力?
[疑案解析]城鎮居民與農村集體組織成員簽訂農村房屋的買賣合同無效
7　如何認定房屋抵押權存續期間抵押人未經抵押權人同意簽訂房屋買賣合同的效力?
[疑案解析]在房屋抵押權存續期間，抵押人未經抵押權人同意簽訂房屋買賣合同，并不影響房屋買賣合同的效力
8　如何理解預售許可證過期后簽訂的房屋買賣合同的效力?
[疑案解析]預售許可證過期不等于未取得預售許可證
9　如何理解逾期辦理房屋權屬證書的法律責任?
[疑案解析]因行政機關不作為逾期辦理房屋產權證，開發商可不承擔違約責任
10　如何理解房屋回購合同的性質?
[疑案解析]房屋回購條款僅具保證屬性
11　如何理解“一房二賣”合同的法律后果及處理原則?
[疑案解析]未經權屬變更登記的房屋買賣合同不得對抗已辦理物權登記的買受人
12　當事人對商品房約定的結算面積與測量規范所確定的房屋面積或者房屋登記面積不一致時，應依據哪一種面積確認商品房轉讓的價款?
專題七　房屋租賃合同
1　如何確認房屋租賃合同的效力?
[疑案解析]在一審法庭辯論終結前經消防驗收合格的房屋租賃合同自合同成立時發生效力
2　如何理解不合法轉租合同的效力?
[疑案解析]未經出租人明示同意且出租人一直未提異議的轉租合同為有效合同
3　如何理解優先租賃權的性質?
4　如何理解出租人未盡通知義務而與第三人訂立的買賣合同的效力?
5　如何認定投資建設他人劃撥土地上立項的房屋并承租建成后房屋的合同性質?
[疑案解析]合同的性質應根據合同的內容及實際履行情況等因素確認
6　如何認定國有劃撥土地上房屋租賃合同的效力?
7　出租人故意隱瞞訂約前出租房屋已被抵押的事實應當如何承擔責任?
[疑案解析]出租人故意隱瞞訂約前出租房屋已被抵押的事實應當承擔違約責任
8　實際交易價格與備案合同價格不一致，承租人能否以備案合同價格作為同等條件主張優先購買權?
[疑案解析]實際交易價格與備案合同價格不一致，承租人應以實際交易價格作為同等條件主張優先購買權
9　房屋租賃合同未到期，出租人強行解除房屋租賃合同并將房屋出租給善意第三人，原承租人能否請求繼續履行合同?
[疑案解析]出租人已經將房屋租賃給善意第三人，原承租人請求繼續履行合同存有障礙的情形，可主張出租人承擔其他違約責任
10　房屋租賃合同被確認無效后，是否需要參照合同約定的租金標準確定占有使用費?
11　如何處理承租人優先購買權與共有人優先購買權并存時的沖突?
12　如何保護抵押權人行使抵押權時承租人的優先購買權?
13　如何理解房屋租賃合同中押金條款的性質?
專題八　建設工程施工合同
1　如何理解在履行法定招標投標程序之前招標人與投標人簽訂的建設工程施工合同的效力?
[疑案解析]法律規定必須進行招標而未通過招標訂立的建設工程施工合同無效
2　實際施工人在何種情況下有權以發包方為被告提起訴訟?
3　如何理解《建設工程施工合同司法解釋》該司法解釋的全稱為：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。第二十一條規定的適用范圍?
[疑案解析]轉包人、違法分包人不是備案合同當事人，不能參照備案合同計算合同價款
4　如何理解“黑白施工合同”的法律適用?
[疑案解析]對于未竣工的建設工程可以允許變更中標合同約定的計價方式
5　如何理解合同無效后的工程價款優先受償權?
[疑案解析]建設工程施工合同無效承包人仍可主張工程價款優先受償權
6　裝飾工程款是否享有《合同法》第二百八十六條規定的優先受償權?
7　如何理解建筑工程優先受償權的產生時間?
[疑案解析]合同解除之日不等于工程竣工日期
8　工程施工人的墊資款、預期利潤是否屬于工程價款優先受償權的保護范圍?
9　工程未完工承包人可否主張優先受償工程款?
10　施工期間建材價格大幅上漲是否屬于當事人不可預見的情形?
[疑案解析]施工方以建筑材料價格大幅上漲為由主張材料價差補償不予支持
11　承包人未開具發票能否作為發包人未支付工程款的抗辯理由?
[疑案解析]開具發票與支付工程款義務之間不具有對等性
12　如何確認建設工程施工合同糾紛案件中讓利承諾書的效力?
[疑案解析]實質上變更建設工程施工合同價款的讓利承諾書無效
13　發包方與施工方在非招標建設工程施工合同中關于按照“最后雙方認可的工程總價2%由施工方讓利”的約定是否屬于附生效條件的條款?
14　建設工程施工合同被認定無效后，發包人是否有權請求參照合同約定支付工程價款?
[疑案解析]建設工程施工合同被認定無效后，發包人有權請求參照合同約定支付工程價款
15　發包人與承包人僅就欠付工程款約定支付違約金，承包人是否有權要求發包人在承擔違約金之外支付欠付工程款的利息?
16　建設工程的發包人收到承包人竣工結算文件后28天內不予答復，能否視為其認可該竣工結算文件，并判決其承擔違約責任?
17　施工方參與通過“抓鬮”的方式來分配債權，后又放棄“抓鬮”結果，是否視為主動放棄優先受償權?
18　在當事人已簽訂結算書的情形下，如何確定工程結算依據?
專題九　借款合同
1　如何理解自然人之間借款合同的實踐性?
[疑案解析]有悖于案件事實的單一借據不證明雙方存在借貸關系
2　如何理解民間借貸中的舉證責任分配原則?
3　如何區分合法民間借貸與違法民間借貸行為?
4　非法集資是否影響民間借貸合同的效力?
[疑案解析]民間借貸雖涉嫌或構成非法吸收公眾存款罪，但出借人與借款人之間的單獨借款合同若不存在《合同法》第五十二條規定的無效情形，該民間借款合同仍有效
5　如何認定企業間借貸合同的效力?
6　如何處理名為民間借貸實為企業之間拆借資金的糾紛?
[疑案解析]私人企業的法定代表人以個人名義出具借據為公司借款，應認定為企業借款合同關系
7　信用卡持卡人因自身原因導致密碼泄露，應否減輕付款人的賠償責任?
[疑案解析]信用卡所有人為信用卡設置了密碼，但因自身原因導致密碼泄露的，可以適當減輕特約商戶的賠償責任
8　如何理解借記卡密碼泄露的風險責任分配?
[疑案解析]自助銀行柜機存在安全隱患應承擔借記卡密碼泄露的風險責任分配
9　存款人對存款損失具有過錯時，是否應減輕儲蓄機構的付款責任?
[疑案解析]存款人對賬戶內存款被冒領存有重大過失的，應承擔相應的責任
10　如何確認有息借款合同中的逾期利率?
11　如何理解逾期利息與違約金的關系?
12　借款合同中違約金和罰息能否并用?
[疑案解析]出借人可以選擇主張罰息或者違約金，同時主張罰息和違約金的，只要逾期利息、罰息和違約金三者之和不超過人民銀行同期同類貸款利率四倍計算出的利息，應予支持
專題十　委托、服務合同
1　如何理解委托人主體資格對委托理財合同效力的影響?
[疑案解析]企業從事委托理財業務應當取得證監部門的特別許可，否則其與委托人之間簽訂的委托理財合同無效
2　如何理解委托理財關系中的保底條款類型對合同性質的影響?
3　如何理解委托理財合同中保底條款的效力?
[疑案解析]委托理財合同中的保底條款被確認為無效條款
4　監管人不履行委托理財監管義務應承擔何種民事責任?
5　民間“委托理財”是否屬于違法行為?
6　如何理解訴訟委托風險代理合同的效力?
[疑案解析]“生效判決結果”應包括本訴與反訴兩部分
7　如何理解限制當事人處分訴訟權利的委托代理合同的效力?
[疑案解析]限制當事人處分訴訟權利的委托代理合同無效
8　公民是否有權請求委托人支付法律服務合同約定的報酬?
9　在網絡交易中，提供交易平臺的網站與交易雙方之間構成居間合同時，如何確定網站的法律責任?
[疑案解析]網站未違反居間義務無需擔責任
10　居間人取得報酬請求權是否必須以介紹合同成立為前提條件?
[疑案解析]買房者自由選擇居間人的行為不構成“跳單”違約
11　如何確認審計服務合同的收取標準?
[疑案解析]審計服務報酬應以委托審計范圍為限
12　遺失高速公路通行卡應否按全程收費?
[疑案解析]遺失高速公路計費通行卡后按實際通行里程付費支付
13　停車場應否對財物滅失、損毀、盜竊承擔責任?
[疑案解析]普通經營者在盡到保管者的一般注意義務的情況下無需承擔保管責任
14　如何理解非郵政企業簽訂的快遞服務合同糾紛的法律適用?
[疑案解析]非郵政企業提供的郵寄服務適用《合同法》的相關規定
專題十一　土地使用權轉讓、合作開發及礦產轉讓合同
1　如何理解以股權轉讓形式轉讓土地使用權合同的效力?
[疑案解析]以股權轉讓形式轉讓土地使用權的合同不屬于違反《合同法》第五十二條規定的情形
2　如何理解房地產合建合同的法律屬性及效力?
3　如何理解合作開發房地產合同糾紛中借用資質與合作開發的關系?
[疑案解析]合作開發房地產中只要一方具備房地產開發經營資質，合作合同即有效
4　國家收回由集體使用的土地，該土地的承包經營權人是否有權分得部分土地補償費?
[疑案解析]國家給予的土地補償費應由土地承包人與村集體受益
5　如何認定城鎮居民與農村居民合作建房協議的效力?
[疑案解析]城鎮居民與農村居民合作建房協議系無效協議
6　如何處理合作建房合同被認定無效后出資方出資轉化為在建工程?
7　如何理解變相轉讓探礦權、采礦權合同的效力?
[疑案解析]變相轉讓、出租探礦權、采礦權合同如未經有關審批的機關批準，應認定該合同未生效
8　如何理解探礦權、采礦權轉讓合同未生效或無效后的處理原則?
9　如何確認公務員投資、入股、經營礦業行為的效力?
專題十二　擔保合同
1　如何理解保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字的拘束力?
2　《擔保法》第四十二條規定“縣級以上地方人民政府規定的部門”辦理抵押，是否僅限于房地產管理部門?
3　如何理解鄉(鎮)、村企業集體土地使用權抵押合同的效力?
[疑案解析]單獨以鄉(鎮)、村企業集體土地使用權簽訂抵押合同無效
4　如何確認抵押人違反誠實信用原則不履行合同約定的滌除抵押權與第三人簽訂合同的效力?
[疑案解析]抵押人與第三人簽訂抵押物轉讓合同的效力，不受抵押人是否履行滌除抵押權行為的影響
5　如何理解非國際商事交易領域獨立保證或獨立擔保物權的效力?
[疑案解析]在非國際商事交易領域，對當事人約定獨立保證或獨立擔保物權被認定無效
6　如何理解證券經紀賬戶質押的效力?
7　如何理解地方政府、財政局提供的財政擔保合同的效力?
8　如何理解讓與擔保合同的效力?
9　人事保證合同是否屬于有效合同?
[疑案解析]用人單位與第三人簽訂的人事保證合同被確認無效
10　混合擔保中物的擔保合同無效時，保證人應否擔責?
[疑案解析]混合擔保中物的擔保被確認無效后，保證人仍然按合同約定承擔保證責任
11　抵押合同能否適用《擔保法》及其司法解釋關于保證的相關規定?
12　如何理解應收賬款質押合同約束出質人的債務人的前提條件?
[疑案解析]應收賬款質權設立時，應收賬款債務人未提出合理抗辯，應收賬款質權即具有優先于應收賬款債務所享有的抵銷權的法律效力

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實務難解3　如何理解法定代表人越權訂立合同的效力?
法人或者其他經濟組織的經濟活動通常是經過其法定代表人、負責人進行的，不過現實中常出現法定代表人、負責人越權限訂立合同的情形。對此，《合同法》第五十條規定，除相對人知道或者應當知道超越權限的以外，該表見代表行為有效。相反，若合同相對人知道或者應當知道法定代表人或者其他組織的行為超越了權限，而仍與之訂立合同，則具有惡意，此時合同就不具有法律效力。該規定是出于保護交易相對人利益和交易安全。但《合同法》對如何判斷“相對人知道或應當知道”未作規定，導致在公司法定代表人對外簽約權受立法、公司內部決議或公司章程限制時，該限制能否對抗第三人，存在理解上的分歧。
一種觀點認為，在登記機關登記在冊的公司章程具有對抗第三人的效力。其理由是《公司法》第六條第三款明確規定，公眾可以向公司登記機關申請查閱公司登記事項，即使第三人未前往查詢，也未要求該公司出具公司章程，登記在冊的公司章程記載事項仍可對抗第三人。
另外一種觀點則認為，公司章程屬于公司內部文件，只能約束公司內部成員和機構，原則上，對公司以外的第三人不產生約束力。
我們認為，從節約交易成本和提高交易效率考慮，與公司交易的相對人眾多，交易環境也千差萬別，如果要求任何與公司交易的人都必須知曉公司章程，不但會增加登記機關負擔，而且會增加交易成本，降低交易效率。因此，《公司法》對交易權限的規定，不能一概被解釋為強制性規定，更不能據此將違反這些規定的交易行為全部判定為無效。公司章程對交易權限的限制并不具有推定公知的效力，不能據此認為交易相對人是惡意的，進而主張公司不受該交易的拘束。
……