實現正義的選擇與規範（簡體書）

序言
正義（justice）是人類社會的共同追求。查士丁尼《法學總論》的第一句話就是：“正義是給予每個人他應得的部分的這種堅定而恒久的愿望。”（［羅馬］查士丁尼：《法學總論》，張企泰譯，5頁，北京，商務印書館，1989。）正義包含正義和司法兩層含義。
正義如何實現?“從學術的角度分析，‘司法公正包含了三個方面的結構:第一，一個‘公正（fairness）的理想狀態，第二，一套‘正義（justice）的司法制度，第三，一種以合理性和正當性為標準來矯正不公的‘衡平（equity）方式，用一句話表達，司法人員遵循‘正義的法律制度，輔助以‘衡平的矯正方法，合理判決以達到司法的‘公正。”（徐愛國:《“司法公正”的結構解析》，載《人民法院報》，2013-07-05，第7版。）筆者很認同徐愛國教授的這一論斷。從民事訴訟的角度來說，人們關于正義的理想是相同的，但民事訴訟與各國的政治體制、社會現實密切相關，所以世界上有統一實體法卻無統一民事訴訟法。在正義實現過程中，既有選擇，更需要規范。
為什么調解成為替代訴訟的選擇?這種選擇既可以是脫離訴訟的純粹調解，也可以是訴訟中替代裁判的調解。相對于訴訟（裁判），調解顯然更為個人化和個別化，因為一旦進入訴訟（裁判），糾紛便被程序化地限定，要點被格式化，對糾紛內容的陳述被儀式化，這是訴訟（裁判）的過程限制。訴訟對客觀性的強調，對規則的一往情深，損害了其解決難題的能力。而“調解在實踐中的運作是在第三方促進下的一個討論、澄清和妥協的過程在調解中，焦點不是正式的和實體性的權利，重點在于這樣一個過程:鼓勵當事各方共同致力于以妥協和諒解的精神達成他們自己的2解決。調解人的介入使雙方糾紛轉為三方互動。”（［美］博西格諾等:《法律之門》，8版，鄧子濱譯，704頁，北京，華夏出版社，2007。）
實現正義在于民事訴訟制度的不斷規范。證據是法庭認定事實的依據，民事訴訟中的證據制度是關于確定有爭議的案件事實的方法和程序的規則。證據制度承載了發現真實、程序公正、訴訟效率、解決糾紛等目的。證據種類的科學劃分是證據制度規范使用的前提，訴訟中的證人證言、推定、預決事實的效力等規范是必然要求。這和調解程序的完善同屬于“正義的司法制度”。
實現正義離不開法院和法官對合理性和正當性的追求——衡平。“以事實為根據，以法律為準繩”也可概括為“法官知法和發現真實”。人們對正義的追求使法院和法官承載了過重的期望，這種期望需要在制度完善和相對理性的利益衡量中尋求實現。