消極主義：憲法審查的一種哲學立場（簡體書）

《消極主義:憲法審查的一種哲學立場》內容簡介：消極主義司法哲學長期主導著美國憲法審查實踐，盡管在某些特定歷史時期它受到了一定挑戰，但消極主義價值立場在美國憲法審檢中的傳統地位迄今未被撼動。長期以來，憲法審查中的消極主義價值立場研究在我國一直付之闕如。此等空白的研究現狀在很大程度上造成了國人難識憲法審查之“廬山真面目”，使他們誤以為憲法審查制度只有積極的違憲無效判決而沒有消極的合憲有效裁判，有礙于憲法審查制度在我國的建立。對消極主義司法哲學展開系統的評介與檢討，既有利于我國全面認知憲法審查制度，又有益于此項制度在我國的移植和再造。

劉練軍，江西省都昌縣人，浙江大學法學博士，杭州師範大學法學院副教授。學術旨趣集中于憲法學與司法制度領域。曾在《法學》、《比較法研究》、《法制與社會發展》、《二十一世紀》（香港）、《全周律帥》（臺灣）等學術期刊上發表論文、譯文三十余篇，其中多篇被《人大復印資料》、《高等學校文科學術文摘》和《律師文摘》轉載。亦在《法制日報》、《東方早報》（上海）等報刊發表時評文章若干篇。

第一章 引論001
一、問題意識002
二、術語解析010
三、目的與方法022

第二章 消極主義的歷史畫卷——以美國憲法判決為中心的考察027
第一節 源頭與傳統：美國早期憲法審查中的消極主義029
一、憲法審查之思想源流030
二、早期憲法審查中的消極主義0,．34
三、“確定無疑的違憲”(Unconstitutional Beyond Dispute)原則040
第二節 消極主義的發展：馬歇爾與坦尼時期043
一、馬歇爾法院對消極主義的闡揚044
二、坦尼法院對消極主義的發展049
三、州法官堅持消極主義的案例058
第三節 消極主義的挫折：從重建到憲法革命063
一、積極主義高歌猛進的時代065
二、積極主義背景下的消極主義判決與異議070
第四節 消極主義在現代的曲折發展088
一、1937年的憲法革命084
二、回歸消極主義089
三、沃倫和伯格法院對消極主義的沖擊092
四、消極主義的當代命運097

第三章 消極主義的多種面孔101
第一節 程序與實體：消極主義的實踐方法103
一、程序方法104
二、實體方法109
第二節 有限消極主義：法官的消極主義立場透視116
一、霍姆斯消極中的積極：言論自由117
二、布蘭代斯消極中的積極：隱私權124
三、斯通消極中的積極：卡羅琳產品案腳注四127
四、哈倫消極中的積極：實體性正當程序129
五、懷特消極中的積極：積極主義的理由132
六、接近于無限：法蘭克福特的消極主義134
第三節 一把“雙刃劍”：聯邦主義視野中的消極主義137
一、司法聯邦主義138
二、聯邦權力至上的消極主義143
三、維護州權的消極主義148
第四節 如何解釋憲法和法律：消極主義的解釋論152
一、原意主義憲法解釋153
二、法律的合憲性解釋165

第四章 為何消極190
第一節 消極主義的政制基礎192
一、權力分立之制約193
二、司法權的本質要求‘198
三、民意基礎與憲法裁判204
四、文化傳統與司法體制——比較法視角208
第二節 消極主義的理論學說213
一、塞耶的明顯錯誤學說214
二、波斯納的結構性自制216
三、畢克爾的消極美德218
四、孫斯坦的司法最小主義220
五、歸檔法案學說222
第三節 消極主義的法理學：法律實證主義223
一、法律實證主義要義224
二、霍姆斯的法律實證主義227
三、布蘭代斯的法律實證主義230
四、布萊克的法律實證主義233
第四節 懷疑主義：消極主義的哲學基礎236
一、懷疑主義哲學237
二、法官的懷疑主義240

第五章 對積極主義的闡應246
第一節 從積極主義的代表作——斯科特案和洛克納案說起248
一、頗有政治企圖的斯科特判決249
二、否決立法規制的洛克納判決254
第二節 積極主義：司法的冒險260
一、踩踏“政治棘叢”261
二、創造新的權利266
三、影響公共政策形成273
第三節 消極主義對積極主義的回應279
一、司法應該決斷政治問題?280
二、法官有權力創造新的權利?283
三、法院影響公共政策之形成正當?288
結語反觀中國：消極主義——一種新價值立場293
附錄：296
案例索引296
人名索引303