違章建築法律問題研究

違章建築的興建、使用、交易、轉讓、強制執行等，衍生諸多爭議，案例層出不窮，類型複雜多樣。問題主要在於，違章建築尚未拆除前，其座落土地的事實存續狀態，雖然係違法建物，但仍具有經濟價值與效用，私法上是否應該予以保護？何種情形下保護？以何種方法保護？保護哪些主體？

以最高法院見解為主的審判實務，已形成相當豐富的實務見解。學說紛紛從學理上撰文評述相關問題，並與實務進行對話，累積豐碩研究成果。為彰顯此一具有臺灣在地經驗特色的集體研究成果，本書以「違章建築法律問題研究」為題，收錄有關此一議題的相關論著，集結成書，總結臺灣學說近年來針對違章建築此一重要議題的思考論述所得。

全書共分四編：第一編「違章建築之基本問題」，討論最高法院判例存廢及違章建築的法律性質與定位；第二編「事實上處分權之法律性質」，圍繞「事實上處分權」概念，論述其內涵、性質、定位及發展；第三編「違章建築之私法問題」，以違章建築所牽涉的債法、物權法、強制執行法問題為核心，討論相關的買賣、租賃、優先承買、拍賣及物上請求權等問題；第四編「違章建築之刑事責任」，討論公務員未確實查報拆除違章建築可能涉及的圖利罪責。本書最後，並篩選收錄最高法院有關違章建築的裁判要旨，作為附錄，以供參考。

◎主編簡介

陳忠五
臺灣大學法律學院教授

◎作者簡介

吳明軒
最高法院前庭長

吳從周
臺灣大學法律學院教授兼副院長

謝哲勝
中正大學法學院教授

許政賢
政治大學法學院院長

張永健
康乃爾大學法學院Clarke講座教授

陳重見
中信金融管理學院專任副教授

吳光陸
精誠法律事務所主持律師

林俊廷
臺灣高等法院民事庭法官

魏大喨
最高法院法官

許恒達
臺灣大學法律學院教授

序　言

違反建築法令規定興建所謂的「違章建築」，其興建、使用、交易、轉讓、強制執行等，經常衍生諸多爭議。實務案例不但層出不窮，而且類型相當複雜多樣。問題主要在於，違章建築尚未拆除前，其座落土地的事實存續狀態，雖然在建築管理法令上係屬「違法」建物，但仍具有一定經濟價值，得發揮一定經濟效用，私法秩序上是否應該予以保護？何種情形下保護？以何種方法保護？保護哪些主體？

以最高法院見解為主的審判實務，多年來已就違章建築爭議問題，形成相當豐富的實務見解。學說多年來亦持續關注此一議題，紛紛從學理上撰文評述相關問題，並與實務進行對話，逐漸累積豐碩研究成果。為彰顯此一具有臺灣在地經驗特色的集體研究成果，本書以「違章建築法律問題研究」為題，收錄有關此一議題的相關論著，經諸位作者同意授權後，集結成書。各該論著均分析細膩、見解精闢，頗具參考價值。衷心感謝諸位作者願意共襄盛舉，讓本書得以順利問世。

全書共分四編：第一編「違章建築之基本問題」，討論最高法院早期就違章建築形成法律見解的判例存廢，以及違章建築的法律性質與定位；第二編「事實上處分權之法律性質」，圍繞實務上就違章建築所創設的「事實上處分權」概念，論述其內涵、性質、定位及發展：第三編「違章建築之私法問題」，則以違章建築所牽涉的債法、物權法、強制執行法問題為核心，討論相關的買賣、租賃、優先承買、拍賣及物上請求權等問題：第四編「違章建築之刑事責任」，係有鑑於公務員未確實查報拆除違章建築，涉及貪污治罪條例之圖利罪責，故收錄論著釐清相關問題。本書最後，並篩選收錄最高法院有關違章建築的裁判要旨，作為附錄，以供參考。

法律的形成或發展，離不開作為規範對象的在地經驗事實。法律的解釋或適用，更無法抽離個案紛爭事實。違章建築衍生的爭議，具體反映臺灣社會生活現象，體現在地風土民情，是極為珍貴的經驗事實。某種程度上，本書之成，總結臺灣學說近年來針對違章建築此一重要議題的思考論述所得。此項集體研究成果，是否合理妥當、適應在地民情、符合社會需要、有效解決問題？有待後續觀察。期盼本書的出版，可以提供反省檢討的基礎，有助於學說與實務發展的參考。

陳忠五　謹識
2023年3月28日

序　言／陳忠五

【第一編　違章建築之基本問題】
．最高法院48年台上字第209號判例存廢之研究
　──兼論讓與違章建築有無物權移轉之效力／吳明軒／3
．再訪違章建築
　──以法學方法論上「法秩序一致性」原則出發觀察其法律性質與地位／吳從周／17

【第二編　事實上處分權之法律性質】
．違章建築的事實上處分權
　──最高法院43年台上字第856號判例、67年度第2次民事庭決議(一)、
69年度台上字第3726號判決、86年度台上字第2272號判決評釋／謝哲勝／69
．淺析違章建築事實上處分權之定位／許政賢／83
．違章建築事實上處分權／張永健／97
．違章建築事實上處分權之發展與定位／陳重見／143

【第三編　違章建築之私法問題】
．對違章建築之強制執行與救濟／吳光陸／187
．違章建築與基地承租人之優先承買權／吳從周／195
．違章建築與基地租賃、推定租賃及優先承買權／林俊廷／201
．違章建築物所有人及受讓人之財產權保障／魏大喨／233
．違章建築物上請求權／陳重見／259
．三論民法第425條之1的類推適用／謝哲勝／269

【第四編　違章建築之刑事責任】
．怠於查報違章建築的不作為圖利罪責？
　──評最高法院109年度台上大字第3214號刑事裁定／許恒達／277

【附　錄】
關於違章建築的最高法院裁判要旨／301