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法律方法論:文化‧社會‧規範(簡體書)
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商品簡介

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《法律方法論:文化、社會、規範》一書對法律方法的探索,不是僅局限於純粹規範和技術視角,而是放大了法律方法的觀察視界,從文化―社會的一般規定性出發,尋求法律方法的生成根據,進而擴展了法律方法的研究範圍,以充實法律方法的理念,從而得出如下一般的結論:對於成文法而言,救濟法律意義模糊、衝突和空缺的方案,儘管可以在法律內部尋找,但當內部尋找不能時,就只能把視野置諸事實層面,進而置諸人們日常生活和交往的文化―社會層面。
本書上編主要基於文化觀念和歷史法學的基本思路,把文化一般和中國文化的特色相結合,探究在中國文化背景下法律對社會關係進行調整的一般機理。儘管這部分不是直接論述法律方法,更未涉及任何具體的法律方法技術,但它對人們理解作為技術或工具的法律所依賴的文化―社會背景不無幫助,尤其對理解在最終意義上講,作為規範體系的法律必須依從作為交往體系的事實,以及這種事實的“規定性指令”;否則,法律自身便失去了合法性,進而也對人們理解當規範體系暌違事實體系時,救濟方法出場的必要和可能不無幫助。這部分的內容,與筆者一直鍾情的法哲學研究密切相關,可謂是法律方法的法哲學視角。
本書中編主要基於法社會學與法人類學的理念,把習慣等民間規範作為法典調整不能或調整不周時的法律適用救濟方案。雖然因為我國民事立法在近些年的推進,法律對習慣等民間規範的關注日益強化,舉凡“交易習慣”“物權習慣”“婚姻習慣”“民族習慣”等社會規範不斷地出現在各類民事法律和民族法律中。特別是《民法總則》第10條有關司法適用習慣的原則規定,進一步激活了法官在法律存在漏洞時的民事司法活動中,適用習慣的可能和條件。但是,法律的這種授權,一方面,為在法律方法視角探究習慣適用提供了規範權威;但另一方面,對學術研究而言,僅就此而展開論述,尚很不夠,在立法上、行政中以及傳統文化中深入探究習慣等民間規範在法律中的吸納、適用以及排除,為在此一視角探究並擴展法律方法,創設了更為廣闊的空間。這部分的內容,與筆者一直關注並研究的民間法這一法社會學領域明顯勾連,可謂是法律方法的法社會學視角。
本書下編則基於規範法學或法律哲學的理念,直接探究法律方法的理論基礎、基本功能、適用細節以及規範詞的辯證。之前,我曾出版過《法律哲學》一書,總結並探究了法律病症與法律方法出場救濟的一般關係,分別論述了應對法律意義模糊、衝突和空缺的三類共九種法律方法,形成了筆者關於法律方法論的體系構造。但該體系構造中在涉及法律方法的適用時,明顯有過於機械的一面――畢竟在司法中,法律方法的適用不僅是單獨適用,還有複雜適用。一旦其複雜適用,則如何擺正法律方法的適用順位,就是司法和有關司法的學術研究所理應關注的話題。基於此,可以認為下編的部分篇什,是對《法律哲學》的一種糾偏和補正。熟悉筆者學術進路者應知道,筆者在法哲學和民間法研究之外,也特別關注法律方法這一被我稱為法律哲學(而非法哲學)的研究領域。這部分內容,可謂是法律方法的法規範學視角。

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