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目次
第一章 因開放、反思而合法
——中國公法變遷的規範性基礎
一、合法性追問和公法變遷
二、眾說紛紜:何種合法性
三、合法性的本質:可接受性
四、可接受性、合法性、合法律性
五、可接受性的諸神之爭
六、開放反思型的形式法治
第二篇 行政組織建構的合法化
第二章 行政組織變遷與形式法治化
一、行政組織變遷的法學視角
二、行政組織法治化的正當理由
三、行政組織法治主義的具體要求
四、行政組織法形式的變遷:由繁至簡
五、從政策主導趨向法治
六、以立法規制為核心的合法化路徑
第三章 行政組織合法化路徑的再探索
——重新檢視行政組織法治主義
一、形式合法化:剃頭挑子一頭熱
二、行政組織法典化的理想國
三、困境與可能的出路:個案窺視
四、形式合法化模式的方法論檢討
五、另一路徑:通過開放反思的合法化
第三篇 開放能動的司法反思過程
第四章 司法解釋“民主化”的檢討
一、“民主化”:公民動議立項與征求意見?
二、通過解釋發展法律的政治功能
三、司法多面相與“民主化”的意義
四、議程設置:潛在的挑戰和危險
五、可能的出路:解釋模式共存競爭
六、司法反思拒絕民粹主義
第五章 司法推動行政法適用空間的擴張
——田永訴北京科技大學案
一、學校何以成為“民告官”訴訟的被告
二、能動解釋擴張行政法適用空間
三、“法律法規授權的組織”面臨挑戰
四、界定行政法邊界的標準何在
五、小結:審慎的開放、能動
第六章 制度變遷與法官的規則選擇
——劉燕文訴北京大學案
一、制度變遷、法官與劉燕文案
二、司法審查之門靜靜啟開
三、案件受理的三個殘留問題
四、法官對程序規則的“神奇”解釋
五、正當程序:法官可否如何創設規則
六、司法作為變革動力的作用
第七章 行政訴訟原告資格的司法裁量
一、實務中形形色色的“原告”
二、原告資格的相關規則及分析結構
三、要件一:自然人和組織
四、要件二:存在合法權益
五、要件三:合法權益屬于原告
六、要件四:合法權益可能受被訴行為影響
七、小結:司法在不一致中審慎探索
第八章 行政規則對司法的約束力
一、問題:行政規則對司法有約束力嗎
二、現行約束力理論的模糊與矛盾
三、放眼域外:約束力和說服力的區分
四、理論重述:司法的“高度尊重”與“一般尊重”
第九章 “裁量明顯不當”標準之議
——“華商銀行訴柳州市房產局案”
一、法官在舍本逐末嗎
二、哪個更具阻礙力:原則還是標準
三、濫用職權標準的理論想象與現實
四、理論期待與現實兩張皮的癥結
五、為什麼需要“裁量明顯不當”標準
第四篇 合法性的憲法與人權維度
第十章 憲法統治與合憲性判斷的開始?
——齊玉苓訴陳曉琪等案
一、齊玉苓案的來龍去脈
二、司法政策與憲法適用理論
三、受教育權主張非憲法不能回應嗎
四、憲法私法化:福音還是危險信號
五、人的迷惑與中國憲法適用前景
第十一章 反歧視:知識與信念
——從乙肝病毒攜帶者受教育歧視切入
一、乙肝歧視的真正原因
二、“無知”被指乙肝歧視罪魁禍首
三、是“無知”還是“受限的有知及風險恐懼”
四、歧視立場的知識論、經濟論解讀
五、反歧視:信念選擇和具體策略
六、結語:制度設計者的角色與使命
第五篇 具體治理的合法性
第十二章 公立高等學校走出法治真空
——學校和學生的關係維度
一、引論:公立高校屢受合法性挑戰
二、象牙塔接受法治拷問的變遷
三、招生模式多樣化與招生法律關係定性
四、學校管理法律關係:公法還是私法
五、大學自治、司法介入和良法之治
第十三章 食品免檢制的合法性反思
——風險治理的視角
一、引論:認真對待已廢的制度
二、免檢制的理由:善意初衷
三、績效與合法性:兩種相反的聲音
四、風險治理視野下的檢討
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